Uzasadnienie
1. Skarga kasacyjna.
1.1. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, reprezentowany przez profesjonalnego pełnomocnika, pismem z dnia 17 maja 2022 r., wniósł skargę kasacyjną od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z dnia 23 lutego 2022 r., I SA/Wr 384/21. Wyrokiem tym Sąd uchylił interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 27 stycznia 2021 r. w przedmiocie podatku od towarów i usług.
1.2. Wyrok Sądu pierwszej instancji zaskarżono w całości, zarzucając mu naruszenie przepisów prawa materialnego, tj.:
- art. 2 pkt 14 lit. b ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.; dalej: ustawa o PTU), poprzez błędną wykładnię i przyjęcie w niniejszej sprawie, że pojęcie "ulepszenia" dotyczy nie tylko nieruchomości jako środka trwałego, ale także nieruchomości jako towaru handlowego, podczas gdy pojęcie to może dotyczyć wyłącznie nieruchomości jako środka trwałego,
- art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 lit. b ustawy o PTU, poprzez ich błędną wykładnię, a w konsekwencji niewłaściwe zastosowanie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o PTU polegające na błędnym przyjęciu, że w odniesieniu do dostawy wyodrębnionych po procesie inwestycyjnym nowopowstałych lokali mieszkalnych i usługowych w istniejącej (przebudowanej) substancji budynku, nie można zastosować zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o PTU, wobec uznania, że dostawa każdego z lokali będzie się odbywać w ramach pierwszego zasiedlenia.
Podczas gdy w niniejszej sprawie spełnione są przesłanki warunkujące zastosowanie zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o PTU, albowiem dostawa ww. lokali nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia.
1.3. W oparciu o tak sformułowane zarzuty wniesiono o uchylenie wyroku całości, rozpoznanie skargi skarżącej i jej oddalenie, ewentualnie, jeżeli NSA uzna, że istota sprawy nie jest dostatecznie wyjaśniona, o uchylenie wyroku w całości i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Wojewódzkiemu Sądowi Administracyjnemu, oraz o rozpoznanie sprawy na rozprawie, a także o zasądzenie od Strony kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego, wg norm przepisanych.
2. Odpowiedzi na skargę kasacyjną nie wniesiono.
Naczelny Sąd Administracyjny zważył, co następuje:
3. Skarga kasacyjna nie jest zasadna.
4.1. Z przedstawionego we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej zdarzenia przyszłego wynikało, że procesem inwestycyjnym, którego dotyczy uzyskane przez Spółkę zezwolenie na przebudowę rozbudowę nadbudowę i zmianę sposobu użytkowania budynku usługowego oraz rozbiórkę budynku usługowego objęta jest działka gruntu o określonym numerze geodezyjnym wraz z posadowionym na niej niemieszkalnym budynkiem wolnostojącym o dwóch kondygnacjach. Spółka nie zna daty pierwszego zasiedlenia. W budynku będą wyodrębnione 23 lokale usługowe i 26 lokali mieszkalnych, jako samodzielne lokale w rozumieniu art. 2 ust. 1 i ust. 2 ustawy o własności lokali o odrębnej własności, które mają stanowić odrębny przedmiot obrotu. Spółka zamierza uzyskać status czynnego podatnika podatku od towarów i usług i rozliczać podatek naliczony związany z procesem inwestycyjnym. Spółka, uzupełniając wniosek na wezwanie organu, wskazała, że nie jest podatnikiem podatku od towarów i usług, ale nie wyklucza, że zgłosi się retrospektywnie jako podatnik tego podatku, nie wprowadzi lokali, o których mowa we wniosku do ewidencji środków trwałych, wszystkie lokale mieszkalne/usługowe będą stanowiły towar handlowy, sam budynek również jest towarem – nie jest środkiem trwałym, nie posiada informacji, kiedy istniejący budynek został oddany do użytkowania (zasiedlony) – lata 90 ubiegłego wieku, budynek jest zaprojektowany jako usługowo-mieszkalny z garażem podziemnym, w toku robót budowlanych nastąpi przebudowa, rozbudowa i nadbudowa istniejącego budynku, w wyniku czego powstaną nowe lokale usługowe i mieszkalne (dobudowane zostanie nowe piętro, rozbudowana zostanie bryła budynku, a we wnętrzu nastąpi podział i wyodrębnienie poszczególnych lokal), budynek nie zostanie ulepszony w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym – ulepszeniu może podlegać jedynie środek trwały, a budynek Spółki jest towarem, Spółce będzie przysługiwać prawo odliczenia podatku naliczonego z tytułu poniesionych nakładów na budynek, jeżeli sprzedaż lokali będzie podległa opodatkowaniu oraz nie wiadomo, kiedy zostaną poczynione ostatnie nakłady na budynek, a lokale do czasu ich sprzedaży nie będą wykorzystywane przez Spółkę, jak również nie będą udostępniane osobom trzecim.