Uzasadnienie
Zaskarżonym wyrokiem z 21 grudnia 2021 r. sygn. akt II SA/Op 336/21 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Opolu oddalił skargę M. F. na decyzję Dyrektora Izby Administracji Skarbowej w Opolu z 29 marca 2021 r. (nr 1601-IOA.4246.18.2020.8), którą organ utrzymał w mocy decyzję Naczelnika Opolskiego Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu z 30 listopada 2020 r. (nr 388000-COP.4246.43.2020.OP) o nałożeniu na skarżącą, jako posiadacza zależnego lokalu, w którym ujawniono niezarejestrowane automaty do gier, kary pieniężnej w kwocie 200.000 zł.
Ze stanu faktycznego sprawy, ustalonego przez organy administracji i przyjętego przez Sąd I instancji za podstawę rozstrzygnięcia wynika, że w dniu 8 sierpnia 2019 r. funkcjonariusze Opolskiego Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu przeprowadzili kontrolę w lokalu o nazwie B., przy ul. S. [...] w O., podczas której stwierdzili, że znajdują się w nim dwa aktywne i przygotowane do gier automaty o nazwie F. (nr [...] i nr [...]).
W celu ustalenia zasad działania ujawnionych automatów, kontrolujący dokonali ich oględzin oraz przeprowadzili eksperyment procesowy polegający na odtworzeniu przebiegu gier na urządzeniach. Funkcjonariusze przesłuchali w charakterze świadka M. F., która wyjaśniła, że jest najemcą lokalu i prowadzi w nim działalność gastronomiczną pod firmą P. Automaty nie są jej własnością, ale posiada do nich klucze, uruchamia je i wypłaca wygrane.
W tych okolicznościach faktycznych, Naczelnik Opolskiego Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu postanowieniem z 23 czerwca 2020 r. wszczął z urzędu wobec M. F. postępowanie w sprawie nałożenia kary pieniężnej z tytułu ujawnienia we wspomnianym lokalu gastronomicznym niezarejestrowanych automatów do gier.
W toku postępowania organ I instancji m.in. wezwał M. F. do przedłożenia dokumentów wskazujących na tytuł prawny do lokalu, w którym ujawniono automat do gier, przesłuchał skarżącą w charakterze strony, włączył do akt sprawy dokumenty uzyskane w wyniku przeprowadzonej kontroli oraz toczącego się odrębnie postępowania karno-skarbowego, w tym m. in. opinię biegłego sądowego z zakresu informatyki, telekomunikacji i automatów do gier przy Sądzie Okręgowym w Częstochowie z 11 października 2019 r., która została sporządzona w związku z prowadzonym postępowaniem karnoskarbowym o sygn. [...].
Decyzją z 30 listopada 2020 r., wydaną na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 3 i ust. 4 pkt 3 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (Dz.U. z 2019 r., poz. 847 ze zm.), dalej jako: "u.g.h.", Naczelnik Opolskiego Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu wymierzył skarżącej, jako posiadaczowi zależnemu tego lokalu, karę pieniężną w kwocie 200.000 zł. z tytułu ujawnienia w nim dwóch niezarejestrowanych automatów do gier hazardowych.
Organ I instancji odwołując się do ustaleń zawartych w protokołach z oględzin i z eksperymentu procesowego, przeprowadzonego na okoliczność ustalenia charakteru gier na ujawnionym automatach, a także opinii biegłego sądowego z zakresu informatyki, telekomunikacji i automatów do gier z 11 października 2019 r., stwierdził, że ujawnione automaty są urządzeniami elektronicznymi, służą do celów komercyjnych i umożliwiają rozgrywanie gier o wygrane pieniężne lub rzeczowe, w których gra zawiera element losowości, wobec czego, stosownie do art. 2 ust. 3 u.g.h., gry rozgrywane na tych urządzeniach spełniają kryteria gier na automatach w rozumieniu tej ustawy.
Przypisując M. F. status posiadacza zależnego lokalu, w którym skarżąca prowadzi działalność gastronomiczną, organ I instancji odwołał się do art. 336 k.c. oraz zeznań strony, z których wynika, że lokal wynajmuje od B. Ś. Zdaniem organu, to, że skarżąca wynajęła część tego lokalu, o powierzchni 2 m2, L. sp. z o.o. w W. (właścicielowi automatów), nie miało znaczenia, ponieważ to ona nadal nim władała jako użytkownik, nadzorowała go, sprzątała, zapewniała niezbędne media, otwierała i zamykała bar, sprawując faktyczne władztwo nad automatem. Naczelnik Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu dodał, że wynajęta powierzchnia pod urządzenia nie została w żaden sposób wydzielona z całości lokalu, w którym prowadzona była działalność gastronomiczna.
W konsekwencji organ I instancji stwierdził, że zebrane w sprawie dowody wskazują jednoznacznie, że sporne automaty są urządzeniami elektronicznymi, które oferują gry zawierające element losowości, a skarżąca była posiadaczem zależnym lokalu w momencie ujawnienia tych automatów oraz prowadziła w tym lokalu działalność gastronomiczną.
Po rozpatrzeniu odwołania M. F. od tej decyzji, DIAS w Opolu decyzją z 29 marca 2021 r. utrzymał w mocy rozstrzygnięcie organu pierwszej instancji.
Organ odwoławczy podzielił stanowisko Naczelnika Opolskiego Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu, że automaty, są urządzeniami elektronicznymi, na których zainstalowano w celach komercyjnych gry o wygrane rzeczowe o charakterze losowym, czyli gry, których wynik zależy od przypadku.
DIAS w Opolu podał, odwołując się do wyniku eksperymentu procesowego, że zdobyte przez grającego wygrane punktowe pozwalają na przedłużenie gry bez konieczności wpłaty stawki za udział w grze, jak również dają możliwość rozpoczęcia nowej gry, a cechy psychomotoryczne gracza, w tym zdolności manualne i umiejętności, nie mają żadnego wpływu na przebieg rozgrywanych gier, w szczególności na zatrzymanie wirujących bębnów w konfiguracjach dających punkty premiowe. Odnosząc się do podnoszonej w odwołaniu przez skarżącą okoliczności dotyczących możliwości sprawdzenia wyniku gry przyszłej, organ II instancji odwołując się do orzecznictwa sądowego, stwierdził, że kwestię losowości należy rozważać nie w kontekście przewidywania wyniku gry, lecz możliwości wpływu na ten wynik. W związku z tym, nawet jeśli użytkownik automatu może ustalić numer kolejnej planszy, odszukać ją na liście i sprawdzić czy jest do niej przypisana nagroda, to nie oznacza to, że posiada wpływ na wynik rozgrywanych gier. O tym, czy gracz otrzyma układ wygrywający, czy nie, decyduje program gier, z perspektywy gracza w sposób przypadkowy. Gracz nie może również zdecydować, od której planszy rozpoczyna grę - jest ona jedną z wielu plansz zapisanych w urządzeniu dla danej gry. W praktyce wyświetlanie plansz, zaczynając od pierwszej, ma dla gracza charakter losowy, a zatem już samo rozpoczęcie gry ma charakter losowy.
Zdaniem organu, podobne wnioski sformułował biegły sądowy w zakresie informatyki, telekomunikacji i automatów do gier przy Sądzie Okręgowym w Częstochowie, w opinii sporządzonej w dniu 11 października 2019 r., która potwierdziła fakt zainstalowania w ujawnionych w lokalu automatach gier mających charakter losowy. Opinia ta jest logiczna i wyczerpująca i nie ma podstaw do kwestionowania jej wartości dowodowej. Wynika z niej, że automaty stanowią urządzenia elektroniczne, służą do celów komercyjnych (warunkiem ich uruchomienia jest ich zakredytowanie przez grającego gotówką), a zainstalowane na nich gry mają charakter losowy. Grający nie ma bowiem wpływu na wybór symboli na bębnach, aby ułożyły się w układ skutkujący wygraną, a uzyskany wynik nie zależy od umiejętności (zręczności) grającego.
Zdaniem organu odwoławczego, wbrew zarzutom skarżącej, wartości dowodowej tej opinii nie podważa to, że jej autor nie odtworzył przebiegu gier na tych urządzeniach (ponieważ dostęp do oprogramowania został zdalnie zablokowany przez właściciela), a sporządził tę opinię na podstawie oględzin zewnętrznych i wewnętrznych automatów, analizy danych odczytanych z dysku twardego urządzeń zawierających informacje o ustawieniach automatów, jak również w oparciu o wykonane eksperymenty procesowe oraz badania automatów z identycznym oprogramowaniem.
Z tych wszystkich względów DIAS w Opolu podzielił stanowisko organu I instancji, wyrażone w decyzji z 30 listopada 2020 r., że automaty są urządzeniami elektronicznym, w których zainstalowano w celach komercyjnych grę o charakterze losowym, czyli grę, której wynik zależy od przypadku.
Organ odwoławczy podzielił również zapatrywanie organu I instancji, co do tego, że nie było podstaw do uwzględnienia wniosku skarżącej o przeprowadzenie kolejnego dowodu z opinii biegłego z zakresu informatyki. Nadto dodał, że postanowieniem z 23 marca 2021 r. odmówił przeprowadzenia dowodu z opinii biegłego z zakresu informatyki i automatyki, wnioskowanego w odwołaniu przez skarżącą.
Organ II instancji zgodził się również z Naczelnikiem Opolskiego Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu, co do tego, że skarżąca była w dniu kontroli posiadaczem zależnym lokalu, w którym ujawniono niezarejestrowane automaty do gier hazardowych. Umowa najmu części lokalu podpisana została przez skarżącą ze świadomością, że w tym miejscu będą zainstalowane urządzenia do gier. Sporny automat nie znajdował się w osobnym, wydzielonym w lokalu miejscu, a M. F. prowadząca bar, decydowała o godzinach otwarcia i zamknięcia lokalu, a tym samym umożliwiała, bądź nie, dostęp do automatu. Ponadto zasilała automat w energię elektryczną oraz udostępniała Internet, niezbędny do działania automatu. Od niej uzależniona była zatem możliwość gry na automacie. W ten sposób zostały spełnione wszystkie przesłanki określone w art. 89 ust. 1 pkt 3 u.g.h.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Opolu wyrokiem z 21 grudnia 2021 r., sygn. akt II SA/Op 336/21, oddalił skargę M. F. na decyzję DIAS w Olsztynie z 29 marca 2021 r.
W uzasadnieniu wyroku Sąd pierwszej instancji podkreślił, że dla nałożenia na podmiot, o którym mowa w art. 89 ust. 1 pkt 3 u.g.h., w brzmieniu obowiązującym po zmianach dokonanych ustawą z dnia 15 grudnia 2016 r. o zmianie ustawy o grach hazardowych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2017 r., poz. 88), która weszła w życie z dniem 1 kwietnia 2017 r., kary pieniężnej za ulokowanie niezarejestrowanych automatów do gier w lokalach, w których prowadzona jest działalność gastronomiczna (handlowa, usługowa), nie jest konieczne ustalenie, czy był on urządzającym gry hazardowe na automatach. Odpowiedzialności przewidzianej w tym przepisie podlega bowiem posiadacz zależny lokalu, w którym znajdował się niezarejestrowany automat
Zdaniem WSA w Opolu, dokonując ustaleń w tym zakresie w zaskarżonej decyzji DIAS w Opolu prawidłowo przyjął, że wobec braku w przepisach u.g.h. legalnej definicji "posiadacza zależnego lokalu", dla ustalenia znaczenia tego pojęcia należy sięgnąć do art. 336 k.c., zgodnie z którym posiadaczem zależnym rzeczy jest ten, kto nią faktycznie włada jak użytkownik, zastawnik, najemca, dzierżawca lub mający inne prawo, z którym łączy się określone władztwo nad cudzą rzeczą.
W ocenie Sądu I instancji, organy przeprowadziły dostateczne postępowanie dowodowe na okoliczność ustalenia, czy gry prowadzone na ujawnionych automatach spełniały przesłanki z art. 2 ust. 3-5 u.g.h., a więc czy stanowiły gry hazardowe w rozumieniu tej ustawy. Ustalenia dokonane przez funkcjonariuszy podczas eksperymentu procesowego są zbieżne z wnioskami zawartymi w opinii biegłego sądowego z zakresu badania automatów i urządzeń do gier z 11 października 2019 r. Wynika z nich jednoznacznie, że badane urządzenie umożliwia rozgrywanie gier o wygrane pieniężne lub rzeczowe, które mają charakter losowy, których wynik nie zależy od umiejętności grającego.
W orzecznictwie sądowym (wyroki WSA w Warszawie: z 25 września 2006 r., sygn. akt VI SA/Wa 1000/06 i z 25 stycznia 2017 r., sygn. akt VIII SA/Wa 351/16) przyjmuje się, że cechę losowości ma gra, której wynik zależy od przypadku, ale także której wynik jest nieprzewidywalny dla gracza, choć nie jest obiektywnie przypadkowy, gdyż powstał jako pochodna zaprogramowania urządzenia w określony sposób Okoliczność wprowadzenia do gry, na jednym z jego etapów, elementu wiedzy, nie może mieć decydującego znaczenia dla pozbawienia jej cech losowości, jeżeli ostateczny wynik gry nie jest determinowany wykazaniem się przez jej uczestnika określonego rodzaju wiedzą (poziomem wiedzy).
Zdaniem Sądu I instancji, w toku postępowania wyjaśniającego organy nie naruszyły przepisów O.p. dotyczących doboru środków dowodowych, zupełności materiału dowodowego oraz wszechstronności jego rozpatrzenia. WSA w Opolu stwierdził, że Naczelnik Urzędu Celno-Skarbowego w Opolu i DIAS w Opolu podjęły wszelkie niezbędne działania w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego oraz załatwienia sprawy. Sąd nie znalazł przesłanek do zakwestionowania wartości dowodów, w oparciu o które organy przyjęły ustalenia stanowiące podstawę wydania decyzji i stwierdził, że zawarte w nich wnioski są logicznie poprawne i merytorycznie uzasadnione. Poszczególne dowody poddano analizie i ocenie, w tym także oceniono je we wzajemnej łączności i w kontekście argumentów przedstawionych przez skarżącą.
Sąd I instancji dodał, że organy nie naruszyły również przepisów ustawy z dnia 16 listopada 2016 r. o Krajowej Administracji Skarbowej (t.j. Dz.U. z 2021, poz. 422). Kontrola w lokalu została przeprowadzona na podstawie art. 54 ust. 1 tej ustawy, który stanowi, że kontroli celno-skarbowej podlega przestrzeganie przepisów regulujących urządzanie i prowadzenie gier hazardowych, o których mowa w ustawie, a także zgodność tej działalności ze zgłoszeniem, udzieloną koncesją lub zezwoleniem oraz zatwierdzonym regulaminem (pkt 3), jak również przestrzeganie przepisów w zakresie posiadania automatów do gier hazardowych (pkt 3a). Przeprowadzone w jej trakcie oględziny automatu i odtworzenie możliwości gry, wykonane zostały w granicach uprawnień organu, wyznaczonych w art. 64 ust. 1 pkt 3 i pkt 14 ustawy o KAS. Wskazane przepisy stanowią wprost o kompetencji funkcjonariuszy wykonujących kontrolę do dokonania oględzin oraz przeprowadzania w uzasadnionych przypadkach, w drodze eksperymentu, doświadczenia lub odtworzenia możliwości gry na automacie lub gry na innym urządzeniu. Uzasadniony przypadek, o którym mowa wyżej zaistnieje niewątpliwie w sytuacji stwierdzenia, że gry odbywają się na urządzeniu, który nie został zarejestrowany, znajdującym się w lokalu niespełniającym ustawowych warunków. Nie ma więc przeszkód do korzystania w postępowaniu prowadzonym przez organy krajowej administracji skarbowej z dowodu w postaci eksperymentu przeprowadzonego przez funkcjonariuszy tej administracji. Dowód ten najlepiej odzwierciedla stan automatu i charakter przeprowadzanych na nim gier oraz jego możliwości, które są uzależnione od konkretnego oprogramowania. W przekonaniu Sądu I instancji, zastrzeżenia skarżącej co do rzetelności tej opinii nie zostały poparte żadnymi obiektywnymi argumentami, które mogłyby podważać jej wiarygodność .